İhaleye Fesat Karıştırma Suçu İstinaf Dilekçesi Örneği, TCK 235 kapsamında kurulan mahkûmiyet hükmüne karşı bölge adliye mahkemesine başvurmak isteyen sanık için hazırlanmıştır. İstinafta bölge adliye mahkemesi hem olayı hem hukuku yeniden inceler, gerekirse duruşma açıp ihale evrakını getirtir ve bilirkişi incelemesi yaptırır. Bu ihaleye fesat karıştırma suçu istinaf dilekçesini genel itirazlarla değil, ilk derece hükmünün hangi ihalede, hangi fiili ve hangi zararı nasıl kabul ettiğini tek tek tartışarak kurmalısınız. Dilekçeyi avukatsız da verebilirsiniz.
İstinaf Dilekçesi Nasıl Yazılır?
Süre, gerekçeli hükmün size tebliğ edildiği tarihten itibaren iki haftadır (CMK 273/1). Dilekçe bölge adliye mahkemesine değil, hükmü veren mahkemeye verilir ve oradan gönderilir; bu kural olarak asliye ceza mahkemesidir, dava örgüt ya da rüşvet suçlarıyla birleştirilmişse ağır ceza mahkemesidir. Tutukluysanız ceza infaz kurumu müdürlüğü aracılığıyla da başvurabilirsiniz (CMK 263/1). İhaleye fesat hükümleri yalnız hapis cezası içerdiğinden CMK 272/3’teki istinaf edilemeyen hükümler arasına girmez; HAGB kararı da istinaf edilebilir (CMK 231/12).
Bu suçta istinafta en çok sonuç veren itirazlar şunlardır: kurum zararının uzman bilirkişiyle tespit edilmeden 235/1 uygulanması, birden çok ihalenin her biri için ayrı değerlendirme yapılmaması, sanığa yüklenen 235/2 fiilinin gerekçede gösterilmemesi, doğrudan temin ya da sözleşme aşamasındaki fiillerin ihaleye fesat sayılması ve cezanın gerekçesiz olarak alt sınırdan uzaklaştırılması. Yalnız siz istinaf ederseniz yeni hüküm öncekinden ağır olamaz (CMK 283/1). Fıkralar ve cezalar için TCK 235 ihaleye fesat karıştırma suçu ve cezası sayfasına bakabilirsiniz.
Dilekçe Örneği
[…] BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ İLGİLİ CEZA DAİRESİNE
Gönderilmek Üzere
[…] ASLİYE CEZA MAHKEMESİ SAYIN BAŞKANLIĞINA
DOSYA NO: [ilk derece esas ve karar sayısı]
KARAR TARİHİ: [ihaleye fesat hükmünün açıklandığı tarih]
TEBLİĞ TARİHİ: [gerekçeli hükmün size tebliğ tarihi]
SANIK: [isim, soyisim, ihale sürecindeki sıfatınız]; kimlik no [….]
ADRES: [yazışma adresi]
SUÇ: İhaleye Fesat Karıştırma (TCK m.235)
KONU: Kurum zararı tespit edilmeden ve her ihale için ayrı değerlendirme yapılmadan kurulan ihaleye fesat hükmünün kaldırılması, bilirkişi kurulu incelemesi yaptırılması ve beraat talebidir.
AÇIKLAMALAR
- [İdare] tarafından yapılan [ihale kayıt no ve konusu] ihalesi nedeniyle TCK 235/[fıkra-bent] gereği [süre] hapis cezası almış, ayrıca 4734 sayılı Kanun m.59/1 uyarınca [süre] kamu ihalelerinden yasaklanmışım. Gerekçeli karar [tarih] günü bana bildirildi, başvurum yasal süredendir.
- 6459 sayılı Kanun sonrasında suçun temel şekli kurum zararını gerektirir; zarar yoksa ceza 235/3-b’ye göre bir ila üç yıldır ve dava zamanaşımı sekiz yıla iner. İlk derece mahkemesi zarar bulunup bulunmadığını tartışmadan doğrudan 235/1’i uygulamıştır. Yargıtay 5. Ceza Dairesi, 05.03.2024 tarihli, 2021/850 E., 2024/2521 K. sayılı kararında, iptal edilen ihale ile ardından yapılan ihalenin evrakı getirtilip dosyanın Sayıştay emekli uzman denetçilerinden oluşacak bilirkişi kuruluna verilmeden kamu zararı konusunda karar verilmesini eksik inceleme saymıştır.
- Hükme dayanak yapılan rapor [yalnız iddianameyi esas almıştır / yaklaşık maliyet cetvelini incelememiştir / benzer ihalelerin fiyatlarını karşılaştırmamıştır]. Rapora yönelik itirazlarım ve ek rapor istemim [tarih] tarihli ara kararla karşılıksız bırakılmıştır. Yaklaşık maliyet tespit raporu ile komisyon tutanakları dosyaya alınmadan zarar hesaplanamaz.
- Gerekçeli karar, ihale sürecindeki her sanığa aynı cümlelerle sorumluluk yüklemektedir. Benim [komisyon üyeliği / firma temsilciliği] sıfatımla hangi işlemi yaptığım ve bu işlemin TCK 235/2’nin hangi bendine girdiği gösterilmemiştir; ortak gerekçe CMK 230’un aradığı bireysel değerlendirmeyi karşılamaz.
- [SEÇENEK — dosyanıza uyuyorsa kullanın: birden fazla ihale varsa] Dosya [sayı] ayrı ihaleyi kapsamasına rağmen hüküm, ihaleleri tek blok hâlinde ele almıştır. Her ihale için zarar, fesat fiili ve katılımım ayrı ayrı belirlenmeli; zarar doğmayan ihalelerde 235/3-b ve zamanaşımı ayrı hesaplanmalı, zincirleme suç kabulü de gerekçelendirilmelidir.
- [SEÇENEK — dosyanıza uyuyorsa kullanın: fiil sözleşmenin yürütülmesi sırasında ise] Bana yüklenen [teslim alma / hakediş onayı / süre uzatımı] işlemi ihale kararı ve sözleşmeden sonra, işin yürütülmesi aşamasında yapılmıştır. Bu aşamadaki fiiller TCK 236’nın konusu olabilir; ihale sürecine ilişkin TCK 235 ile cezalandırma hatalıdır.
- [SEÇENEK — dosyanıza uyuyorsa kullanın: anlaşma iddiası dolaylı olgulara dayanıyorsa] İstekliler arasında fiyatı etkilemeye yönelik bir anlaşma, tekliflerin [şekil benzerliği / aynı gün alınan teminat] gibi dolaylı izlerden çıkarılmıştır. Firmalar arasında ortaklık, akrabalık veya ortak hesap bağını gösteren tek belge yoktur.
- Temel cezanın üst kısımdan belirlenmesi TCK 61/1’e dayanılarak gerekçelendirilmemiş, TCK 62 [uygulanmamış / gerekçesiz uygulanmış], iki yılı aşmayabilecek sonuç ceza karşısında HAGB ve erteleme koşulları tartışılmamıştır.
DELİLLER
İhale dosyasının tamamı, yaklaşık maliyet tespit raporu ve hesap cetveli, iptal edilen ve yenilenen ihalelerin belgeleri, teklif ve değerlendirme tutanakları, mevcut bilirkişi raporu ile itiraz dilekçem, ara kararlar ve dosyanın bütünü.
HUKUKİ NEDENLER
5237 sayılı TCK m.7, 43, 61, 62, 66, 235 ve 236; 5271 sayılı CMK m.63, 230, 231, 272 ve devamı, 280 ve 283; 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu m.59.
SONUÇ VE İSTEM
Bu nedenlerle; Dairenizce CMK 280/1-g gereği duruşma açılmasına, ihale belgelerinin tamamı getirtilerek kamu ihale mevzuatında uzman bilirkişi kurulundan rapor alınmasına, akabinde 280/2 uyarınca ilk derece hükmünün kaldırılarak BERAATİME; olmadığı takdirde hükmün 280/1-e uyarınca bozularak ilk derece mahkemesine gönderilmesine; bu da kabul görmezse kurum zararı doğmadığından TCK 235/3-b’nin uygulanmasına, dava zamanaşımı dolmuşsa düşme kararı verilmesine, aksi hâlde cezanın alt sınırdan belirlenip TCK 62 ile indirilmesine ve sonuç cezaya göre HAGB ya da erteleme uygulanmasına karar verilmesini arz ederim. [Tarih]
SANIK
[Ad Soyad]
(İmza)
Dikkat: İhaleye fesat hükmüne karşı istinaf için hazırlanan bu örneği ihale numaraları, tarihler ve ceza bilgileriyle doldurmadan ve dosyanıza uymayan seçenekleri çıkarmadan vermeyin. Süre gerekçeli kararın tebliğinden başlar ve kaçırılırsa hüküm kesinleşebilir; teknik bilirkişi itirazları için bir ceza avukatından ya da baro adli yardım bürosundan destek almanızı öneririz.